Den norske fredsplikten i internasjonal og komparativ
belysning
Paal Berg-seminar, 26. april 2018
Alexander Næss Skjønberg, førsteamanuensis ph.d., Institutt for rettsvitenskap og styring, BI
alexander.n.skjonberg@bi.no
Den norske fredsplikten
lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil
visse prosedyrekrav er fulgt
→ arbeidstvistloven
§ 8 (2)
→tjenestetvistloven
§ 20 nr. 2
fredsplikt i tariffperioden
→ alminnelig forutsetning ved tariffavtalen
fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt
→ særlov eller provisorisk anordning
Den norske fredsplikten
lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil visse
prosedyrekrav er fulgt
→ arbeidstvistloven
§ 8 (2)
→ tjenestetvistloven
§ 20 nr. 2
fredsplikt i tariffperioden
→ alminnelig forutsetning ved tariffavtalen
fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt
→ særlov eller
provisorisk anordning
Den norske fredsplikten
lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil visse
prosedyrekrav er fulgt
→ arbeidstvistloven
§ 8 (2)
→ tjenestetvistloven
§ 20 nr. 2
fredsplikt i tariffperioden
→ alminnelig forutsetning ved tariffavtalen
fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt
→ særlov eller provisorisk anordning
Den norske fredsplikten
lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil
visse prosedyrekrav er fulgt
→ arbeidstvistloven
§ 8 (2)
→tjenestetvistloven
§ 20 nr. 2
fredsplikt i tariffperioden
→ alminnelig forutsetning ved tariffavtalen
fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt
→ særlov eller provisorisk anordning
« internasjonal belysning»
1. fredsplikten v. organisasjonsfrihet/aksjonsfrihet
2. fredsplikten sml. EU/EØS-retten
«komparativ belysning»
komparasjon kan gjøres på flere måter
fredsplikten sml. internasjonal rett = én form for komparasjon horisontal komparasjon
Den norske fredsplikten i internasjonal
belysning - konvensjonsvernet
Fredsplikten v. konvensjonsvern
hva har vern?
Hvorvidt streik og andre kampmidler har vern etter de ulike konvensjonene, varierer
ØSK, retten til streik eksplisitt sikret i art. 8 bokstav d
men Norge har tatt forbehold ved ratifikasjonen
SP, foreningsfriheten slått fast i art. 22 (1), ikke streikerett
FNs menneskerettighetskomités avgjørelse (1986)
ESP art. 6 nr. 4
«With a view to ensuring the effective exercise of the right to bargain collectively, the Parties undertake … and recognise the right of workers and employers to collective action in cases of conflict of interests, including the right to strike»
Fredsplikten v. konvensjonsvern
hva har vern?
ILO-konvensjonene: ingen uttrykkelig regulering av streikeretten, men lagt til grunn i praksis
aksjonsformer: «various types of strike action … wild-cat strikes, tools- down, go-slow, working to rule and sit-down strikes»
aksjonsformål: ikke bare formål om å oppnå tariffavtale
Fredsplikten v. konvensjonsvern
hva har vern?
EMK art. 11
«Freedom of assembly and association
1. Everyone has the right to freedom of peaceful assembly and to freedom of association with others, including the right to form and to join trade unions for the protection of his
interests.»
Fredsplikten v. konvensjonsvern
hva har vern?
EMK art. 11 forts.
ingen uttrykkelig regulering av streik
regulerer forsamlings- og organisasjonsfrihet generelt EMD lagt til grunn at en rett til «streik» har vern
Fredsplikten v. konvensjonsvern
hva har vern?
«streik» som protester, demonstrasjoner den tyrkiske linjen
streik i interessetvister linjen i interessetvister
Karacay (2007)
Eks. Dilek (2007), Urcan (2008) Enerji Yapi-Yol Sen (2009)
Schmidt og Dahlström (1976) Demir og Baykara (2008)
RMT (2014)
Fredsplikten v. konvensjonsvern
hva har vern?
«streik» som protester, demonstrasjoner den tyrkiske linjen
streik i interessetvister linjen i interessetvister
Karacay (2007)
Eks. Dilek (2007), Urcan (2008) Enerji Yapi-Yol Sen (2009)
Schmidt og Dahlström (1976) Demir og Baykara (2008)
RMT (2014)
Fredsplikten v. konvensjonsvern
hva har vern?
EMK, SP og ØSK er norsk lov med forrang, menneskerettsloven § 3
EMK art. 11 utgangspunkt for tolkningen av grl. § 101
ILO-konvensjonene og ESP ikke norsk lov
presumpsjonsprinsippet
ikke grunnlovsrang
Fredsplikten v. konvensjonsvern
gjennomslag
Men: EMDs «komparative metode», se Demir og Baykara (2008):
«The Court, in defining the meaning of terms and notions in the text of the Convention, can and must take into account
elements of international law other than the Convention, the interpretation of such elements by competent organs, and the practice of European States reflecting their common values. The consensus emerging from specialised international instruments and from the practice of Contracting States may constitute a relevant consideration for the Court…»
Fredsplikten v. konvensjonsvern
gjennomslag
Den lovbestemte fredsplikten og
konvensjonsvernet
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den lovbestemte fredsplikten
ILO-konvensjonene:
som alminnelig regel forenlig med konvensjonsvernet
forutsetninger
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den lovbestemte fredsplikten ESP art. 6 nr. 4:
i prinsippet forenlig, men tidsbegrensningen må være «rimelig»
Conclusions I 1969 (Norge) Conclusions XIV-1 1998 (Norge)
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den lovbestemte fredsplikten
EMK art. 11:
ikke utviklet i EMDs praksis Trofimchuk v. Ukraine (2011)
men den «komparative metoden»
Den tariffavtalebaserte fredsplikten og
konvensjonsvernet
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den tariffavtalebaserte fredsplikten ILO-konvensjonene:
ikke betydning om grunnlag i lov, tariffavtale eller rettspraksis;
fredsplikt utledet av tariffavtalen er forenlig med konvensjonen
men selv om fredsplikt
«… [should] workers’ organizations … not be prevented from striking against the social and economic policy of
Government»
ESP art. 6 nr. 4:
1969─1970
«This provision recognises the right to collective action only in cases of conflicts of interest. It follows that it cannot be invoked in cases of conflicts of rights i.e., in particular, in cases of disputes concerning the existence, the validity or interpretation of a collective agreement or its violation, e.g. through action taken during its currency with a view to the revision of its contents»
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den tariffavtalebaserte fredsplikten
= den alm. fredsplikten etter norsk rett ansett forenlig
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den tariffavtalebaserte fredsplikten
fundamentalt skifte i 2002
i strid med art. 6 nr. 4 å fastsette fredsplikt ved lov
fredsplikt i kraft av tariffavtalen må være uttrykkelig fastsatt
negativ konklusjon for Norge
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den tariffavtalebaserte fredsplikten
2004: tilbake til utgangspunktet i, eller?
«Taking into consideration all aspects of the Norwegian system, in particular that the peace obligation reflects the certain will of social partners and that the parties to a dispute have the possibility to have a recourse to a dispute settlement mechanism which is in conformity with Article 6§3, the Committee…»
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den tariffavtalebaserte fredsplikten
EMK art. 11:
EMD har ikke tatt stilling
men den «komparative metode»
Fredsplikten v. konvensjonsvern
den tariffavtalebaserte fredsplikten
Tvungen lønnsnemnd og konvensjonsvernet
kritikk fra ILOs organer og Sosialpaktkomitéen inngrep kan være legitime
må begrunnes ut fra «offentlige interesser», fastsatt i lov og nødvendig i det demokratisk samfunn
ESP art. 31 og EMK art. 11 (2)
lignende prinsipper utviklet i ILO-praksis
Fredsplikten v. konvensjonsvern
fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd
særlig inngrep i oljesektoren som har blitt kritisert
ILO: rent økonomisk begrunnede inngrep aksepteres sjelden
lignende tilnærming fra Sosialpaktkomitéen
Fredsplikten v. konvensjonsvern
fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd
Hvordan løses motstrid mellom lovinngrep og vernet etter ILO/ESP?
«Arbeids- og sosialdepartementet er av den oppfatning at tvungen lønnsnemnd i den omhandlede arbeidskonflikten er innenfor rammene av de konvensjonene Norge har
ratifisert.
Dersom det skulle påvises motstrid mellom internasjonale konvensjoner og Norges bruk av tvungen lønnsnemd, mener Arbeids- og sosialdepartementet at det under enhver
omstendighet er nødvendig å gripe inn i konflikten.»
Fredsplikten v. konvensjonsvern
fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd
EMK art. 11:
Rt. 1997 s. 580 OFS
EMD i OFS 2002: legitimt etter art. 11 (2)
samme løsning i dag?
Fredsplikten v. konvensjonsvern
fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd
Den norske fredsplikten i internasjonal
belysning - EU/EØS-retten
Fredsplikten og EU/EØS-retten
annet spørsmål enn det vi har sett på til nå
hvorfor oppstår konflikt i grensekryssende situasjoner?
et viktig poeng i norsk sammenheng
boikott, ikke streik, er det aktuelle kampmiddelet i praksis;
regulert særskilt i boikottloven (1947)
aksjon rettet mot arbeidsgivers beslutning om utflagging til annen stat i EU/EØS, se Viking
hvis tariffavtale = i strid med fredsplikt fordi rettet mot arbeidsgivers styringsrett
hvis ikke tariffavtale?
Fredsplikten og EU/EØS-retten
typetilfelle 1
boikott overfor grensekryssende tjenesteyter, se Laval
hvis ikke «allmenngjort tariffavtale» = Laval
hvis «allmenngjort tariffavtale» kan ikke kreve noe ytterligere boikott i strid med boikottloven § 2
sympatistreik i strid med tariffavtalens fredsplikt
Fredsplikten og EU/EØS-retten
typetilfelle 2
Streik overfor utenlandsk tjenesteyter
ikke løst i rettspraksis
ikke gitt at samme vurdering som i Laval
Fredsplikten og EU/EØS-retten
typetilfelle 3
Den norske fredsplikten i internasjonal
belysning - sammenstøt
Sammenstøt
konvensjonsvern og markedsregler EU-domstolens praksis på kollisjonskurs med
organisasjonsfriheten og streikeretten etter ILO og
ESP
ILOs Ekspertkomites uttalelser om BALPA
aldri vært nødvendig å vurdere proporsjonalitet
trussel om ruinerende erstatningskrav → rettigheter etter konvensjonen «cannot be exercised»
læren i Viking og Laval → «a significant restrictive effect» på utøvelsen av streikeretten
Sammenstøt
konvensjonsvern og markedsregler
Sosialpaktkomitéens avgjørelse i Lex Laval:
«…the facilitation of the free cross-border movement of services and the promotion of the freedom of an employer or undertaking to provide services in the territory of other States – which constitute important and valuable economic freedoms within the framework of EU law – cannot be treated, from the point of view of the system of values, principles and fundamental rights embodied in the Charter, as having a greater a priori value than core labour rights,
including the right to make use of collective action to demand futher and better protection of the economic and sosial rights and interests of workers…»
Sammenstøt
konvensjonsvern og markedsregler
for enkelt når Høyesterett i Holship bygger på at det ikke er forskjell i EMDs og EU-domstolens syn på
avveiningen mellom organisasjonsfriheten og markedsreglene?
«Selv om vilkårene for inngrep i menneskerettigheter og
rettigheter etter EØS-avtalen er formulert noe forskjellig, må
substansen i avveiningene bli den samme… Jeg kan imidlertidikke se at det er grunnlag for å hevde at det i dag eksisterer noen
forskjell her…»Sammenstøt
konvensjonsvern og markedsregler
Den norske fredsplikten i komparativ
belysning
Den norske fredsplikten i komparativ belysning
prosedyrekrav
rettsvirkning ved arbeidsstans
tariffavtalebasert fredsplikt
konkurrerende tariffavtaler
prosedyrekrav: varsel og oppsigelse
arbeidsforholdet må formelt sies opp
lovkrav
historisk: en kontraktsrettslig tilnærming
deklaratorisk, andre krav i praksis
arbeidsforholdet må ikke sies opp
lovregler om varsel til motparten
arbeidsforholdet må sies opp hvor det ikke er tariffavtale ikke lovkrav, kontraktsrettslig
tilnærming
tariffregler om varsel erstatter krav om individuell oppsigelse
regler om varsel utbredt
rettsvirkning ved arbeidsstans
suspensjon
tidligere opphør
suspensjon opphør
men gjenansettelsesklausul
tariffavtalebasert fredsplikt
relativ FP
politisk streik utenfor FP, må være kortvarig/
forholdsmessig
Sympatiaksjoner faller utenfor, men HK må være
lovlig
relativ FP
politisk streik utenfor FP, må være kortvarig, skiller mellom «politiske» formål.
Begrensninger i offentlig sektor.
Sympatiaksjoner faller utenfor, men HK må være
lovlig
utg. pkt om relativ FP?
politisk streik i strid med FP
Særskilt unntak for sympatiaksjoner, HK må være lovlig. Blant annet krav om «rimeligt faglig formål» +
proporsjonalitet
arbeidskamp – konkurrerende tariffavtaler
AK for å få konkurrerende tariffavtale tillatt
aksessorisk fredsplikt
kan ha tariffplikt til ikke å inngå avvikende tariffavtale, ingen norm
om tidsprioritet
AK for å få konkurrerende tariffavtale tillatt
Britannia-prinsippet, AD 1989 nr. 120 norm om tidsprioritet;
«eldste» tariffavtalens arbeidsvilkår har forrang
AK for å få en konkurrerende tariffavtale ikke prinsipielt
avskåret, men krav om rimeligt faglig formål hovedregel ikke adgang hvis
forbund i samme hovedorganisasjon hvis konflikt: utg. pkt.
arbeidstager krav på mest fordelaktige
