KOMMISJONENS GJENNOMFØRINGSBESLUTNING (EU) 2021/1107 av 5. juli 2021
om anerkjennelse av Hongkongs rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammer for derivattransaksjoner under tilsyn av Hong Kong Monetary Authority som likeverdige med visse krav i artikkel 11 i europaparlaments- og
rådsforordning (EU) nr. 648/2012 om OTC-derivater, sentrale motparter og transaksjonsregistre
EUROPAKOMMISJONEN HAR
under henvisning til traktaten om Den europeiske unions virkemåte,
under henvisning til europaparlaments- og rådsforordning (EU) nr. 648/2012 av 4. juli 2012 om OTC-derivater, sentrale motparter og transaksjonsregistre(1), særlig artikkel 13 nr. 2, og
ut fra følgende betraktninger:
1) I artikkel 13 i forordning (EU) nr. 648/2012 fastsettes en mekanisme i henhold til hvilken Kommisjonen gis myndighet til å vedta beslutninger om likeverdighet der et tredjelands rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammer erklæres som likeverdige med kravene i artikkel 4, 9, 10 og 11 i forordning (EU) nr. 648/2012, slik at motparter som inngår en transaksjon som er omfattet av nevnte forordning, og der minst én av motpartene er etablert i det aktuelle tredjelandet, anses å ha oppfylt disse kravene ved å oppfylle kravene i dette tredjelandets rettsorden. Erklæringen om likeverdighet bidrar til å nå det overordnede målet i forordning (EU) nr. 648/2012 om å redusere systemrisikoen og øke gjennomsiktigheten i derivatmarkedene ved å sikre en ensartet anvendelse internasjonalt av prinsippene som er avtalt med tredjeland og fastsatt i nevnte forordning.
2) I artikkel 11 nr. 1, 2 og 3 i forordning (EU) nr. 648/2012, som utfylles av delegert kommisjonsforordning (EU) nr.
149/2013(2) og delegert kommisjonsforordning (EU) 2016/2251(3), fastsettes Unionens rettslige krav til rettidig bekreftelse av vilkårene for en OTC-derivatkontrakt, gjennomføringen av en porteføljekomprimering og rammene for porteføljeavstemming i forbindelse med OTC-derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart. I disse bestemmelsene fastsettes dessuten verdsettings- og tvisteløsningsforpliktelsene som gjelder for disse kontraktene («teknikker for reduksjon av operasjonell risiko»), samt de forpliktelsene som gjelder ved utveksling av sikkerheter («marginer») mellom motpartene.
3) For at et tredjelands rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammer skal anses som likeverdige med rammene i Unionen når det gjelder teknikker for reduksjon av operasjonell risiko og marginkrav, skal de vesentlige resultatene innenfor de gjeldende rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammene være likeverdige med Unionens krav fastsatt i artikkel 11 i forordning (EU) nr. 648/2012 og sikre et vern av taushetsplikten som er likeverdig med vernet som er fastsatt i artikkel 83 i nevnte forordning. Dessuten må de likeverdige rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammene anvendes på en effektiv og rettferdig måte som ikke skaper vridning i tredjelandet. Likeverdighetsvurderingen omfatter derfor å kontrollere at de rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammene i et tredjeland sikrer at OTC- derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart, og som inngås av minst én motpart som er etablert i dette tredjelandet, ikke utsetter finansmarkeder i Unionen for et høyere risikonivå og følgelig ikke utgjør en uakseptabelt stor systemrisiko i Unionen.
(1) EUT L 201 av 27.7.2012, s. 1.
(2) Delegert kommisjonsforordning (EU) nr. 149/2013 av 19. desember 2012 om utfylling av europaparlaments- og rådsforordning (EU) nr. 648/2012 med hensyn til tekniske reguleringsstandarder for indirekte clearingordninger, clearingplikten, det offentlige registeret, tilgang til en handelsplass, ikke-finansielle motparter og risikoreduksjonsteknikker for OTC-derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart (EUT L 52 av 23.2.2013, s. 11).
(3) Delegert kommisjonsforordning (EU) 2016/2251 av 4. oktober 2016 om utfylling av europaparlaments- og rådsforordning (EU) nr. 648/2012 om OTC-derivater, sentrale motparter og transaksjonsregistre med hensyn til tekniske reguleringsstandarder for risikoreduksjonsteknikker for OTC-derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart (EUT L 340 av 15.12.2016, s. 9).
4) Den 1. oktober 2013 mottok Kommisjonen den tekniske uttalelsen fra Den europeiske verdipapir- og markedstilsynsmyndighet (ESMA) om de rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammene i Hongkong(4), blant annet med hensyn til teknikker for reduksjon av operasjonell risiko for OTC-derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart. I sin tekniske uttalelse konkluderte ESMA med at ettersom Hongkong fortsatt holdt på å ferdigstille sitt regelverk for clearingplikten, ikke-finansielle motparter og risikoreduksjonsteknikker for ikke-clearede kontrakter, var ESMA ikke i stand til å utføre en endelig og komplett analyse og gi en tekniske uttalelse i disse spørsmålene.
5) Kommisjonen har tatt hensyn til utviklingen av regelverket som har funnet sted i Hongkong siden 2013, og har utført en sammenlignende analyse av de rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige kravene som gjelder i Hongkong. Den har også vurdert at resultatet av disse kravene og deres evne til å redusere den risikoen som følger av OTC- derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart, kan anses som likeverdig med resultatet av de relevante kravene fastsatt i forordning (EU) nr. 648/2012.
6) De rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammene som gjelder for «godkjente institusjoner» (som definert i paragraf 2 nr. 1 i Banking Ordinance, og som består av banker med lisens, banker med begrenset lisens og innskuddsforetak) i Hongkong for transaksjoner på derivatkontrakter som ikke cleares sentralt, er fastsatt i Supervisory Policy Manual modul CR-G-14 med tittelen «Non-centrally Cleared OTC Derivatives Transactions – Margin and Other Risk Mitigation Standards» (heretter kalt «Policy Manual») fra Hong Kong Monetary Authority (HKMA), som er en lovfestet retningslinje utstedt i henhold til paragraf 7 nr. 3 i Banking Ordinance. I henhold til Banking Ordinance er HKMAs hovedfunksjon å fremme generell stabilitet og effektiv drift av banksystemet gjennom regulering av bankvirksomhet og innskuddsvirksomhet samt tilsyn med godkjente institusjoner og deres forretningsvirksomhet.
Formålet med Policy Manual er å fastsette minstestandarder som HKMA forventer at godkjente institusjoner skal vedta med hensyn til marginer og andre risikoreduksjonsteknikker for OTC-derivattransaksjoner som ikke cleares sentralt.
Policy Manual ble offentliggjort for første gang 27. januar 2017 og deretter oppdatert 11. september 2020. Noen av kravene i denne er omfattet av en innfasing i samsvar med den internasjonale rammen og er tilpasset den eksisterende innfasingen i delegert forordning (EU) 2016/2251. Manglende overholdelse av den lovfestede retningslinjen kan føre til en ny vurdering av godkjenningskriteriene fastsatt i det sjuende tillegget til Banking Ordinance, og den lovfestede retningslinjen kan som sådan, med hensyn til resultatet av den, anses som likeverdig med et rettslig krav i forbindelse med denne beslutningen.
7) Policy Manual gjelder for derivater som ikke cleares sentralt, med unntak av fysisk oppgjorte valutaterminkontrakter og bytteavtaler, valutatransaksjoner i forbindelse med kombinerte rente- og valutabytteavtaler («cross-currency swaps») knyttet til utveksling av hovedstol, fysisk oppgjorte råvareterminkontrakter og, inntil videre, opsjoner på enkeltaksjer, aksjekurvopsjoner og aksjeindeksopsjoner som ikke cleares sentralt. I Policy Manual menes med «derivat som ikke cleares sentralt» et OTC-derivatprodukt (som definert i paragraf 1B del 1 i tillegg 1 til Securities and Futures Ordinance) som ikke cleares gjennom en sentral motpart (som definert i paragraf 2 nr. 1 i Banking (Capital) Rules). Denne definisjonen av «derivat som ikke cleares sentralt» bør anses som likeverdig med definisjonen av OTC-derivater i forordning (EU) nr.
648/2012. Denne beslutningen bør derfor treffes med hensyn til de rammene som gjelder for OTC-derivater som omfattes av marginkrav i henhold til Policy Manual.
8) Policy Manual får generelt anvendelse på transaksjoner i derivater som ikke cleares sentralt, og som utføres mellom godkjente institusjoner og «omfattede enheter». I Policy Manual menes med «omfattede enheter» finansielle motparter, betydelige ikke-finansielle motparter eller andre enheter utpekt av HKMA, men ikke stater, sentralbanker, offentlige foretak, multilaterale utviklingsbanker og Den internasjonale oppgjørsbank. I Policy Manual viser «finansiell motpart» til enhver enhet i en periode på ett år fra 1. september hvert år til 31. august påfølgende år, dersom selve enheten eller konsernet den tilhører, har et samlet gjennomsnittlig nominelt beløp for derivater som ikke cleares sentralt, som overstiger 15 milliarder hongkongdollar, og som har sin sentrale virksomhet blant følgende: bankvirksomhet, verdipapirhandel, forvaltning av pensjonsfondordninger, forsikringsvirksomhet, drift av tjenester innen pengeoverføring eller pengeveksling, utlån, verdipapirisering (unntatt dersom og i den utstrekning det tilknyttede spesialforetaket utelukkende for sikringsformål inngår derivattransaksjoner som ikke cleares sentralt), porteføljeforvaltning (herunder kapitalforvaltning og forvaltning av fond) og virksomhet som er knyttet til utøvelsen av slik virksomhet. I Policy Manual viser «betydelig ikke-finansiell motpart» til enhver enhet som ikke er en finansiell motpart, i en periode på ett år fra 1.
september hvert år til 31. august påfølgende år, dersom selve enheten eller konsernet den tilhører, har et samlet gjennomsnittlig nominelt beløp for derivater som ikke cleares sentralt, som overstiger 60 milliarder hongkongdollar.
(4) ESMA/2013/1 369, Technical advice on third country regulatory equivalence under EMIR – Hong Kong, Final report, European Securities and Markets Authority, 1. oktober 2013.
Definisjonen av «omfattede enheter» tilsvarer derfor i hovedsak definisjonen av «finansiell motpart» i artikkel 2 nr. 8 i forordning (EU) nr. 648/2012, samtidig som den på en lignende måte unntar spesialforetak dersom transaksjonen gjennomføres utelukkende for sikringsformål.
9) Policy Manual inneholder lignende forpliktelser som dem fastsatt i artikkel 11 nr. 1 og 2 i forordning (EU) nr. 648/2012 og i delegert forordning (EU) nr. 149/2013. Særlig inneholder kapittel 4 i Policy Manual («Risk Mitigation Standards») spesifikke krav med hensyn til rettidig bekreftelse, porteføljekomprimering, porteføljeavstemming, verdsetting av transaksjoner og tvisteløsning som får anvendelse på OTC-derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart, som kan anses som likeverdige med dem som er fastsatt i unionsretten.
10) Når det gjelder derivater som ikke cleares sentralt, og som omfattes av Policy Manual, bør derfor de gjeldende rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammene anses som likeverdige med kravene fastsatt i artikkel 11 nr. 1 og 2 i forordning (EU) nr. 648/2012 med hensyn til rettidig bekreftelse, porteføljekomprimering og -avstemming, verdsetting og tvisteløsning som får anvendelse på OTC-derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart.
11) I henhold til Policy Manual må variasjonsmargin utveksles og startmargin stilles og innkreves for alle nye derivattransaksjoner som ikke cleares sentralt, med unntak av fysisk oppgjorte valutaterminkontrakter og bytteavtaler, valutatransaksjoner i forbindelse med kombinerte rente- og valutabytteavtaler knyttet til utveksling av hovedstol, fysisk oppgjorte råvareterminkontrakter. og inntil videre, opsjoner på enkeltaksjer, aksjekurvopsjoner og aksjeindeksopsjoner som ikke cleares sentralt, mellom en godkjent institusjon og en omfattet enhet i henhold til den internasjonalt avtalte innfasingen, og for hvilke terskelverdier uttrykt i hongkongdollar bør anses som likeverdige med de terskelverdiene som brukes i delegert forordning (EU) 2016/2251. Lignende unntak for fysisk oppgjorte valutaterminkontrakter og bytteavtaler og for opsjoner på enkeltaksjer eller indeksopsjoner er fastsatt i artikkel 37 og 38 i delegert forordning (EU) 2016/2251.
Denne beslutningen bør derfor bare få anvendelse på OTC-derivatkontrakter som er omfattet av marginkrav i henhold til forordning (EU) nr. 648/2012 og Policy Manual.
12) I samsvar med Policy Manual skal variasjonsmargin innkalles senest ved utgangen av påfølgende bankdag og innkreves senest to bankdager etter at den er innkalt. I fotnote 64 til Policy Manual angis det at dersom variasjonsmargin utveksles mindre hyppig enn daglig, bør antall dager mellom innkrevingen av variasjonsmargin legges til den tidagersperioden som brukes ved beregningen av startmargin i henhold til metoden med interne modeller. Dersom variasjonsmargin utveksles med varierende hyppighet mellom beregningene av startmarginbeløp, bør det antallet dager som skal legges til tidagersperioden, være det maksimale antall dager mellom innkrevinger av variasjonsmargin innen denne perioden.
13) Policy Manual fastsetter et kombinert minste overføringsbeløp for start- og variasjonsmarginer på 3,75 millioner hongkongdollar, mens artikkel 25 i delegert forordning (EU) 2016/2251 fastsetter et beløp på 500 000 euro. Tatt i betraktning den marginale verdiforskjellen mellom disse beløpene og det felles målet for Policy Manual og delegert forordning (EU) 2016/2251, bør disse beløpene anses som likeverdige.
14) Kravene i Policy Manual om beregning av startmargin bør anses som likeverdige med kravene i delegert forordning (EU) 2016/2251. I likhet med den standardiserte metoden for beregning av startmarginen som angis i vedlegg IV til delegert forordning (EU) 2016/2251, tillater Policy Manual bruk av en standardisert metode som er likeverdig med den som er fastsatt i nevnte vedlegg IV. Alternativt kan i henhold til Policy Manual interne modeller eller tredjepartsmodeller brukes til å beregne startmarginen dersom disse modellene inneholder visse spesifikke parametrer som er likeverdige med dem som er fastsatt i delegert forordning (EU) 2016/2251, herunder minste konfidensintervaller og marginrisikoperioder, og visse historiske data, herunder stressperioder. Godkjente institusjoner må søke HKMA om formell godkjenning før en intern modell eller en tredjepartsmodell benyttes (unntatt for en industriomfattende standardmodell for startmargin som godkjente institusjoner kan benytte etter å ha underrettet HKMA om intensjonen om å gjøre dette, og som HKMA vil foreta en vurdering av etter gjennomføring).
15) Kravene i Policy Manual om godtakbare sikkerheter og om hvordan slike sikkerheter innehas og holdes atskilt, bør anses som likeverdige med bestemmelsene i artikkel 4 i delegert forordning (EU) 2016/2251. Policy Manual inneholder en likeverdig liste over godtakbare sikkerheter, og godkjente institusjoner skal ha innført egnede kontroller for å sikre at den innkrevde sikkerheten ikke utviser betydelig korrelasjonsrisiko eller betydelig konsentrasjonsrisiko. Konsentrasjon bør vurderes på grunnlag av en enkelt utsteder, utstedertype og eiendelstype. Marginregler i Policy Manual for OTC- derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart, bør derfor anses som likeverdige med kravene i artikkel 11 nr. 3 i forordning (EU) nr. 648/2012.
16) Når det gjelder vern av taushetsplikten, må HKMAs administrerende direktør og HKMAs ansatte overholde paragraf 120 nr. 1 i Banking Ordinance om å bevare og bidra til å bevare hemmeligholdelse av alle opplysninger om enhver person som de kan få kjennskap til ved utøvelsen av enhver funksjon under Banking Ordinance. Med forbehold for tillatte unntak skal de ikke kommunisere slike opplysninger til en annen person (unntatt den personen som opplysningene gjelder), og de skal ikke tolerere eller tillate at en annen person får tilgang til noen opplysninger som de innehar, forvalter eller kontrollerer. En person som overtrer noen av disse kravene, kan straffes med bot og fengsel. Paragraf 120 nr. 1 i Banking Ordinance inneholder dermed bestemmelser om taushetsplikt, herunder vern av fortrolige opplysninger som HKMA (i henhold til gjeldende lovbestemte offentliggjøringskanaler) deler med tredjeparter, som bør anses som likeverdige med bestemmelsene i avdeling VIII i forordning (EU) nr. 648/2012.
17) Når det gjelder effektivt tilsyn med og effektiv håndheving av de rettslige rammene i Hongkong for transaksjoner på derivatkontrakter som ikke cleares sentralt, har HKMA hovedansvaret for å overvåke og håndheve etterlevelsen av Policy Manual gjennom sine løpende risikobaserte tilsynsmetoder for institusjoner med tillatelse. Tilsynstiltakene som HKMA kan treffe, inkluderer å kreve at den aktuelle godkjente institusjonen framlegger en rapport i henhold til paragraf 59 nr. 2 i Banking Ordinance for å identifisere de grunnleggende årsakene til eventuelle mangler i praksis for marginberegning eller risikoreduksjon med henblikk på framtidig utbedring, og å utstede direktiver i henhold til paragraf 52 i Banking Ordinance til en godkjent institusjon med krav om at den styrker sine internkontrollsystemer. Overholdelse av Policy Manual vil dessuten gjenspeiles i en godkjent institusjons CAMEL-kredittvurdering og/eller tilsynsmessige vurdering. En betydelig manglende overholdelse av Policy Manual kan føre til at HKMA foretar en ny vurdering av om den godkjente institusjonen fortsatt oppfyller godkjenningskriteriene i det sjuende tillegget til Banking Ordinance, og om ledelsen fortsatt er egnet til sin rolle. Videre har HKMA myndighet til, selv om denne ikke utøves ofte, å tilbakekalle eller midlertidig oppheve godkjenningen av en godkjent institusjon. Denne myndigheten er fastsatt i paragraf 22 nr. 1, 24 nr. 1 og 25 nr. 1 i Banking Ordinance. Disse bestemmelsene bør derfor anses å sikre at de relevante rettslige, reguleringsmessige og håndhevingsmessige rammene i Policy Manual anvendes på en effektiv og rettferdig måte som ikke skaper vridning, og å sikre effektivt tilsyn og effektiv håndheving som er likeverdig med de tilsyns- og håndhevingsmessige rammene som er tilgjengelige i henhold til Unionens regelverk.
18) Ved denne beslutningen anerkjennes likeverdigheten av reguleringskravene som er fastsatt i Policy Manual, og som gjelder for OTC-derivatkontrakter på tidspunktet for vedtakelsen av denne beslutningen. Kommisjonen vil i samarbeid med ESMA løpende overvåke utviklingen av de rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammene for disse OTC- derivatkontraktene og deres ensartede og effektive gjennomføring med hensyn til rettidig bekreftelse, porteføljekomprimering og -avstemming, verdsetting, tvisteløsning og marginkrav som gjelder for OTC-derivatkontrakter som ikke cleares gjennom en sentral motpart, med hensyn til hvilke denne beslutningen er blitt vedtatt. Som en del av sine overvåkingsaktiviteter kan Kommisjonen anmode HKMA om å framlegge opplysninger om utviklingen innen regulering og tilsyn. Kommisjonens kan når som helst foreta en særlig gjennomgåelse dersom relevant utvikling gjør det nødvendig for Kommisjonen å vurdere på nytt erklæringen om likeverdighet som er gitt i henhold til denne beslutningen. En slik ny vurdering kan medføre at denne beslutningen oppheves, noe som automatisk ville føre til at motpartene igjen omfattes av alle kravene fastsatt i forordning (EU) nr. 648/2012.
19) Tiltakene fastsatt i denne beslutningen er i samsvar med uttalelse fra Den europeiske verdipapirkomité.
TRUFFET DENNE BESLUTNINGEN:
Artikkel 1
Ved anvendelsen av artikkel 13 nr. 3 i forordning (EU) nr. 648/2012 skal Hongkongs rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammer når det gjelder rettidig bekreftelse, porteføljekomprimering og - avstemming, verdsetting og tvisteløsning som anvendes på derivattransaksjoner som ikke cleares sentralt, og som reguleres av Hong Kong Monetary Authority (HKMA), anses som likeverdige med kravene fastsatt i artikkel 11 nr. 1 og 2 i nevnte forordning dersom minst én av motpartene i en slik transaksjon er en godkjent institusjon som definert i paragraf 2 nr. 1 i Banking Ordinance og er omfattet av risikoreduksjonskravene fastsatt i HKMAs Supervisory Policy Manual modul CR-G-14 med tittelen «Non-centrally Cleared OTC Derivatives Transactions – Margin and Other Risk Mitigation Standards».
Artikkel 2
Ved anvendelsen av artikkel 13 nr. 3 i forordning (EU) nr. 648/2012 skal Hongkongs rettslige, tilsynsmessige og håndhevingsmessige rammer for utveksling av sikkerheter som anvendes på derivattransaksjoner som ikke cleares sentralt, og som reguleres av HKMA, anses som likeverdige med kravene i artikkel 11 nr. 3 i nevnte forordning.
Artikkel 3
Denne beslutningen trer i kraft den 20. dagen etter at den er kunngjort i Den europeiske unions tidende.
Utferdiget i Brussel 5. juli 2021.
For Kommisjonen Ursula VON DER LEYEN
President __________
