Erfaringer de første 5 årene Fremtidsfullmakter

Fremtidsfullmakter

Erfaringer de første 5 årene

UiO 19. juni 2019 Torunn E. Kvisberg Høgskolen i Innlandet

Fremtidsfullmakter

• En fullmakt til én eller flere personer om å representere fullmaktsgiveren etter at fullmaktsgiveren på grunn av

sinnslidelse, herunder demens, eller alvorlig svekket helbred ikke lenger er i stand til å ivareta sine interesser innen de

områdene som omfattes av fullmakten, vml. § 78

• Innført med vergemålsloven 2010

• Regulert i lovens kapittel 10

• Forarbeider:

• NOU 2004: 14 om vergemål

• Ot.prp. nr. 110 (2008-2009) om lov om vergemål

Et privatrettslig alternativ til vergemål

• Et privatrettslig alternativ til vergemålsordningen, som vil

legge til rette for utøvelse av selvbestemmelsesrett over eget privatliv for fremtidige situasjoner der man ikke lenger er i

stand til å treffe beslutninger.

• Hensyn til å respektere den enkeltes selvbestemmelsesrett

• Legge til rette for at et menneske skal kunne være aktiv i

eget liv og påvirke fremtidige forhold til tross for sykdom eller annet tap av mental kapasitet (Prop. s. 142)

... med behov for en viss offentlig kontroll

• «To sum up, the wish to have an informal, simple, flexible, effective and inexpensive arrangement should be weighed against the necessity to protect persons with impairment of capacity against abuse and the consequences of unresolved family conflicts.» Europarådets rekommandasjon (2009) 11, Explanatory memorandum punkt 56

Internasjonale dokumenter

• Europarådets rekommandasjon (1999) 4 om prinsipper

vedrørende den rettslige beskyttelsen av inkapable voksne

• Europarådets rekommandasjon (2009) 11 om prinsipper for fremtidsfullmakter, med explanatory memorandum

• FN-konvensjonen 13. desember 2006 om rettighetene til mennesker med nedsatt funksjonsevne (CRPD)

• Nordisk lovgivning

Forskningsprosjektet

• Forskningsprosjektet om fremtidsfullmakter de første fem årene

• Utlyst av Statens sivilrettsforvaltning

• HINN i samarbeid med UiB

• Status pr. nå – work in progress

• Foreløpige resultater og vurderinger

Gjennomgang av fylkesmennenes saker om fremtidsfullmakter

• Fullmaktsgivers kjønn og alder

• Felles/gjensidige fullmakter mellom ektefeller

• En eller flere fullmektiger

• Forholdet mellom fullmaktsgiver og fullmektig

• Fullmaktens omfang

• Økonomiske forhold

• Personlige forhold

• Generelle eller begrensede

• Opplysnings- eller regnskapsplikt

• Stadfestelse: Hvor lang tid fra opprettelse til stadfestelse

• Ikke stadfestelse: Årsak

Opprettelse. Innhold

• Fullmaktsgiver bestemmer fullmaktens omfang og innhold

• Økonomiske og personlige forhold, § 80,1

• Kan begrenses til å gjelde bestemte områder

• Ikke særlig personlige forhold (stemme ved valg, inngå

ekteskap, erkjenne farskap, samtykke til donasjon av organer, opprette eller tilbakekalle testament eller samtykke til tvang),

§ 80,3

Fullmaktsdokumentet

• Skriftlig

• To vitner, § 81,1

• Skal gå klart fram av fullmakten at den skal gjelde når

fullmaktsgiver er kommet i en tilstand som nevnt i § 78,

§ 80,2

• Fylkesmannen krever originaldokumentet for stadfestelse

• Ingen offentlig registrering, oppbevaringsordning eller kontroll ved opprettelsen

Valg av fullmektig

• Fullmaktsgiver velger fullmektig

• Fylt 18 år når fullmakten trer i kraft

• Ikke under vergemål

• Ikke juridisk person, § 79,2

• En eller flere, § 78

• Fullmakten skal ikke stadfestes hvis det er grunn til å anta at fullmektigen ikke er egnet for oppdraget, vml. § 84, 2, c

• Ettersom fullmaktsgiveren selv har valgt fullmektigen, har fylkesmannen vanligvis ingen grunn til å prøve dette valget nærmere, Prop. s. 216

Fullmaktsgivers tilstand ved opprettelsen

• Fullmaktsgiver må ha fylt 18 år og ha «evnen til å forstå

fullmaktens betydning» på tidspunktet for opprettelsen, § 79,1

• Ikke vilkår om legeerklæring

• Vergemålsutvalgets forslag: Erklæring fra lege om tilstanden til fullmaktsgiveren ved opprettelsen av fullmakten, bør legges ved fullmakten (utk. § 10-4 annet ledd)

• Departementet sløyfet denne bør-regelen Antok at det ofte vil være uproblematisk å konstatere at fullmaktsgiveren er mentalt i stand til å forstå konsekvensene av en fremtidsfullmakt.

• Tilstrekkelig at vitnene gir påskrift på fremtidsfullmakten om fullmaktsgiverens helsetilstand. (Prop. s. 148)

Vitnehabilitet

• Vitnene må ha fylt 18 år og må ha evne til å forstå betydningen av underskriften.

• «Fullmektigen kan ikke være vitne. Det samme gjelder fullmektigens ektefelle, samboer, foreldre, barn og barnebarn.» Vml. § 81,2

• Uttømmende oppregning av inhabile vitner? Eller «generelle habilitetsprinsipper» i tillegg?

• Forarbeidene:

• Vergemålslovutvalget: Habilitetsregler som for testamenter

• Departementet foreslo en noe snevrere krets enn lovutvalget. Bakgrunnen var praktiske hensyn, og at det for fremtidsfullmakter neppe er behov for så strenge regler som det som gjelder for familiemedlemmer til den som er begunstiget i et testament. (Prop. s. 214).

• Fylkesmennene har ulik praksis

Ikrafttredelse

• Fullmaktsgiveren i tilstand som beskrevet i § 78, § 79,1

• Ikke noe vilkår om legeerklæring

• Fullmektig tar stilling til når fullmakten trer i kraft, § 79,2

• Fullmektig underretter fullmaktsgiver og ektefelle/samboer/andre nærstående

• Fullmektigen innestår for at han har fullmakt, risikerer erstatningsansvar, avtaleloven § 25

• Ingen offentlig kontroll eller registrering

Alminnelig fullmakt bortfaller

• Avtaleloven § 22,1: Blir fullmaktsgiveren på grunn av

sinnslidelse, herunder demens, eller alvorlig svekket helbred ute av stand til å inngå rettslig bindende disposisjoner, får en disposisjon fullmektigen deretter foretar, ikke annen virkning enn den ville ha hatt om fullmaktsgiveren selv hadde foretatt den, med mindre noe annet følger av reglene i

vergemålsloven kapittel 10.

• Endret ved vergemålsloven 2010

• Gjeldende rett var tidligere usikker

Stadfestelse

• Fullmektigen kan be fylkesmannen om å stadfeste ikrafttredelsen av fullmakten, § 84

• Fylkesmannen kontrollerer

• Formkrav, § 81 første ledd,

• Fullmaktsgiveren er i en tilstand som nevnt i § 78. Legeerklæring kreves.

• Stadfestes ikke hvis

• Klart at fullmaktsgiveren ikke hadde fylt 18 år eller manglet evnen til å forstå disposisjonens betydning når fremtidsfullmakten ble

opprettet, jf. § 79 første ledd,

• Klart at vitnene ikke oppfylte kravene i § 81 annet ledd

• Grunn til å anta at fullmektigen ikke er egnet for oppdraget.

Stadfestelsens betydning

• Stadfesting av fremtidsfullmaktens ikrafttredelse har bare

betydning som bevismoment overfor tredjepersoner, Prop. s.

216

• Ikke avgjørende for gyldighet

• Ikke avgjørende for ikrafttredelse

• Ikke enkeltvedtak

• Kan ikke påklages

• I praksis er stadfestelse svært viktig

• Statens Kartverk: Vilkår for tinglysning

• Banker

Løpende fullmaktsforhold Fullmektigens oppgaver

• Handle i samsvar med fullmakten og fremme fullmaktsgiverens interesser og rettigheter, § 85

• Høre fullmaktsgiveren hvis dette kan skje uten betydelige vanskeligheter og fullmaktsgiveren forstår sakens betydning.

• Holde fullmaktsgiverens midler atskilt fra sine egne.

Tilstrekkelig dokumentasjon om avgjørelser som blir tatt på fullmaktsgiverens vegne

Fullmektigens inhabilitet

• Fullmektigen kan ikke representere fullmaktsgiveren i saker der han eller hun ville vært inhabil som verge, § 86

• Unntak:

• Sedvanlige gaver

• Andre gaver særskilt angitt i fullmakten, vml. § 87

• Dekke sine nødvendige utgifter

• Beregne seg et passende vederlag, vml. § 88

• Disposisjoner som fullmakten særskilt angir

Fylkesmannens kontroll

• Fylkesmannen fører ingen løpende kontroll med fullmektigen

• Fylkesmannen kan kreve opplysninger om fullmaktsforholdet, og kan pålegge regnskapsplikt, § 90,2

• Ingen sanksjoner mot fullmektigen

• Privatrettslig erstatningsansvar

• Kan opprette vergemål for fullmaktsgiver, § 91

• Fullmektig, fullmaktsgiver, fullmaktsgivers nærstående, fylkesmannen

• Ved vurderingen av om det er behov for vergemål, skal det legges vekt på om fullmektigen ivaretar fullmaktsgiverens interesser som forutsatt i

fremtidsfullmakten, og om det er behov for ytterligere bistand

Statens sivilrettsforvaltning

• Fylkesmannens stadfestelse eller ikke-stadfestelse er ikke enkeltvedtak, og kan ikke påklages.

• Statens sivilrettsforvaltning ikke noen rolle i enkeltsaker som gjelder fremtidsfullmakter.

• Ingen nasjonal instans som kan bidra til rettsenhet og ensartet praksis mellom fylkesmannsembetene.

• Noen enkeltsaker der SRF har tatt stilling til

fremtidsfullmakter i forbindelse med klager over fylkesmannens avgjørelser i vergesaker.

• Enkelte avgjørelser er publisert på Lovdata, og kan derfor få betydning som veiledning i fremtidige saker.

Foreløpige funn i prosjektet – Den typiske fremtidsfullmakten

• De fleste fullmakter ser ut til å være basert på maler hentet fra internett

• Sjelden advokatbistand ved opprettelsen

• Fullmaktsgiveren har passert 60 år

• Fullmektig er oftest (ett eller flere) barn

• En del felles/gjensidige fullmakter mellom ektefeller

• Typisk innhold:

• Begrenset økonomisk fullmakt

• Selge bolig/leilighet når fullmaktgsgiver får fast sykehjemsplass

• Fordele overskudd fra salget (gave/arveforskudd/testament)

• Betale fullmaktsgivers utgifter

• Disposisjonsfullmakt over bankkonti (evt. også bankboks)

Eksempel

Fullmektigens oppgaver

[Min fullmektig/mine fullmektiger] skal ivareta mine [personlige og/eller økonomiske interesser], [herunder/begrenset til]:

 [Å betale mine utgifter]

 [Å sørge for at min eiendom i [adresse og gnr/bnr/snr eventuelt andel nr., navn på borettslag og organisasjonsnummer] blir solgt på det tidspunkt jeg får fast sykehjemsplass. Ved reinvestering av midler i ny bolig gjelder fullmakten tilsvarende for denne eiendommen. Midlene fra salget skal, etter at all min gjeld er betalt, [deles likt mellom mine barn.]

 [Å avhende løsøregjenstander jeg ikke kan nyttiggjøre meg av når

boligen er solgt. Dette skal gjøres i samråd med mine pårørende/i samsvar med testament].

 Å sørge for at hvert av mine barn får utdelt inntil kr [beløp] i gaver

hvert år så lenge min økonomi gir rom for det. Det skal alltid være tilbake minimum kr [beløp] av mine likvide midler.

Forbedringsforslag

• Utarbeide flere og bedre maler/standardfremtidsfullmakter som legges ut på internett

• Utarbeide mal for legeerklæring

• Ved opprettelse og ikrafttredelse

• Utarbeide mal for stadfestelsesattest

• Ensartet praksis og samme informasjon i hele landet, alle fylkesmannsembeter

• Informasjonsarbeid

Mulige forslag til regelendringer

• Nærmere avklaring av forholdet mellom fremtidsfullmakter og arvereglene

• Hvor går grensen mellom livs- og dødsdisposisjoner?

• Forholdet mellom fremtidsfullmakt og testament

• Forholdet mellom fremtidsfullmakt og pliktdelsregler

• Sikre at fremtidsfullmakter i større grad ivaretar fullmaktsgivers interesser

• Sikre fullmaktsgiver et minstebeløp før gaver/arveforskudd?

• Adgang til å gi prosessfullmakt i fremtidsfullmakt

• Ordning for registrering og oppbevaring av fullmakter

• Som for testamenter?

• I forbindelse med registrering bør det være en mulighet for gyldighetskontroll, «fylkesmannens prøving del I»

• Fylkesmannens stadfestelse bør være enkeltvedtak og kunne påklages

• Ta stilling til gyldighet og ikrafttredelse

• Større betydning enn forutsatt i forarbeidene

• Rettssikkerhet

• Rettsenhet

Takk for oppmerksomheten!

torunn.elise.kvisberg@inn.no