Partner | Advokat Alf Øystein Skudal
Norges energidager2016
Selskapsmessigog funksjonelt skille –prosesser og utfordringer ved tilpasning
til kravene
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille (§§ 4-6 og 4-7)
Selskapsmessigskille:
Nettvirksomhet skal være organisert som en egen selvstendig juridisk enhet, adskilt fra annen virksomhet Nettforetak skal ikke ha direkte eller indirekte kontroll over foretak som driver annen virksomhet
Foretak som driver produksjon eller omsetning av elektrisk energi eller konsesjonspliktig
fjernvarmevirksomhet, skal ikke ha direkte eller indirekte kontroll over nettforetak
Nettforetaket kan samarbeide om felles driftssentral med foretak som driver produksjon av elektrisk energi eller fjernvarmevirksomhet, så lenge nettforetaket har styring og ansvar for driftssentralens nettfunksjoner Departementet kan gi forskrift om nettforetaks adgang til å selge eller leie ut egen kapasitet, herunder
driftskontrollfunksjoner, overskuddskapasitet og i beredskapssituasjoner»
Dispensasjonsadgang
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille (§§ 4-6 og 4-7)
Selskapsmessigskille:
Begrensninger mht. hvem som kan eie nettselskap, og hva nettselskap kan eie Siktemål/veiledning:
Dersom selskapsmessigekonstruksjoner på noen måte fremmer eller legger til rette for kryssubsidieringmellom nettselskapet
(monopolvirksomheten) og annen
(konkurranseutsatt)virksomhet SKALden selskapsmessigekonstruksjonen IKKE
gjennomføres/foretas
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille (§§ 4-6 og 4-7)
Funksjonelt skille:
Personer i ledelsen i nettforetak kan ikke delta i ledelsen i foretak som driver annen virksomhet innenfor det integrerte foretaket
Morselskap eller kontrollerende eier i det integrerte foretaket skal ikke gi instrukser til nettforetak om den daglige driften eller om avgjørelser vedrørende utbygging eller oppgradering av nettet
Dette er ikke til hinder for overordnet styring med nettforetakets økonomiske rammer
Dispensasjonsadgang
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille (§§ 4-6 og 4-7)
Funksjonelt skille
begrensninger mht. hvilke personer som kan delta i ledelsen av nettselskapet (posisjons-og instrukssensur):
Siktemål/veiledning:
Dersom representasjonen av personer i
nettselskapets ledelse (posisjonssensur)eller instrukser fra kontrollerende eier
(instrukssensur)på noen måte KANsvekke og undergrave nettselskapets nøytralitet SKAL IKKErepresentasjonen/instruksen
gjennomføres/foretas
Mulige tilpasninger til kravene
Energiselskapet selges Felles nettselskap uten kontrollerende eier
Nettvirksomheten selges Konsernetablering
Strategi- og beslutningsprosesser
• Hvilke virksomhetsområder skal videreføres?
• Hvem skal ha hvilke posisjoner?
• Når skal prosessene igangsettes?
• Prosjektorganisering –fasilitering
Noen sentrale utfordringer ved omorganiseringer og transaksjoner
• Skatt
• Kommunikasjon
• Eierstyring og selskapsledelse
• Finansiering (egenkapital, lånebehov)
• Merverdiavgift
• Kontraktsposisjoner
(forkjøpsrettigheter, samtykkekrav, oppsigelsesadgang mv.)
• Interne tjenesteavtaler – innkjøpsrutiner
• Konsesjoner
• Særlige utfordringer for samvirkelag
«Annen virksomhet» – overskuddskapasitet
Morselskapet
eier administrasjonsbygget
Nett AS
Kraftproduksjon AS
Energiselskapet
Leier ut til datterselskaper
og andre
Matbutikk
• Begrepet «annen virksomhet» –betydning både for selskapsmessigog funksjonelt skille
• Selskapsmessigskille: nettselskapet kan ikke drive «annen virksomhet»
• Funksjonelt skille: hvis morselskapet driver
«annen virksomhet» kan ikke ledelsen i
morselskapet delta i ledelsen av nettselskapet
• Morselskapet kan yte «administrative fellestjenester»
• Grensetilfeller: Nettselskapet og andre konsernselskap deler bruken av aktiva, for eksempel OPGW (fiber, optisk leder i
jordlinje 22 kV luftlinjer), biler, fast
eiendom mv.
Funksjonelt skille (posisjons- og instrukssensur)
• Hvem kan inneha hvilke posisjoner?
• Går posisjonssensuren på personer eller organer – skal styret og konsernledelsen ses på som én
enhet?
• Kan styrelederen i «Morselskap AS» delta i ledelsen av
«Nett AS» og et styremedlem i «Kraftproduksjon AS»?
• Kan konsernsjefen være styreleder i «Nett AS» og viseadministrerende direktør (NK) være styreleder i
«Kraftproduksjon AS»
• Energi- og miljøkomiteen Innst. 207 L (2015-2016) side 6:
«F l e r t a l le t viser til at departementet kan gi nærmere forskrifter om funksjonelt skille mellom nettvirksomhet og annen virksomhet, men legger til grunn at prinsippene skal være de samme som gjelder for selskaper med over 100 000 kunder som i dag er underlagt krav om funksjonelt skille.»
• Konkrete vurderinger – kan representasjonen
svekke eller undergrave nettselskapets nøytralitet,
jf. siktemål/veiledning (se side 3 og 5)?
Takk for oppmerksomheten!
Alf Øystein Skudal Partner | Advokat +47 450 23 927 [email protected]
